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到劳动监察投诉,监察大队说查不清,要求劳动仲裁,该怎么办?

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发表于 2020-3-4 03:31:25 | 显示全部楼层 |阅读模式
【案例】
0 ]; w- M1 t6 P) g6 w: j6 J* X员工王某与公司签订无固定期限劳动合同,后公司通知王某解除合同。王某到劳动监察大队投诉,要求支付解除劳动合同代通知金、经济补偿金、未支付经济补偿金的赔偿金、经济赔偿金5000元和加班费。
+ \+ \) I3 S( f3 ?$ j) a4 y6 L1 a某市人社局答复:王某的要求的金额计算均与双方解除或者终止劳动合同的争议有关;关于加班费计算基数,双方未在劳动合同中约定加班费计算基数具体数额,并因此产生争议;因双方就劳动关系的解除或者终止存在争议、就加班费计算基数存在争议、王某的其他诉求金额均与上述争议有关,依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第十二条规定,请曾健雄循劳动争议调解仲裁途径解决。
. y- \/ W1 d1 \8 R+ b【问题】
$ j$ Y8 O1 E" t. Z' [员工到劳动监察大队投诉,劳动监察大队说存在劳动争议,要求员工去劳动仲裁?该怎么办?
+ }3 Z! c6 y1 z0 z5 I! `【处理】) }5 f" R, i; p+ W1 x
王某不服某市人社局的处理,向某省人社厅申请行政复议。人社厅认为,某公司与王某劳动合同终止的相关事实清楚,不属于无法查实的事实。关于加班费计算基数,公司每月向王某发放的工资数额及项目相关事实清晰,相关制度对公司职工的薪酬构成、计发办法作出明确规定,亦不属于无法查实的事实。某市人社局答复事实不清、证据不足,适用依据错误,决定撤销原答复,责令市人社局在收到行政复议决定书之日起60日内,对王某要求某公司支付经济补偿金、加班费差额等事项重新作出处理。
, N6 a# T& l& _8 C- Y/ [4 O5 c后来这个案子一直打到最高法院,最高法院认为,劳动者与用人单位之间因解除劳动合同、支付经济补偿金、工资、赔偿金发生争议的,劳动者可以选择申请劳动仲裁的方式解决,也可以选择作为投诉人向有管辖权的人力资源社会保障行政部门投诉,请求对用人单位未依法支付工资、经济补偿金、赔偿金的违法行为进行查处予以解决。两条救济途径都是劳动者的法定救济途径。劳动者未选择申请仲裁,而是选择投诉,人力资源社会保障行政部门经调查查实的证据证明,用人单位确实存在未依法支付工资、经济补偿金、赔偿金违法行为的,应当依法责令用人单位改正或者作出相应的行政处理决定;只有在经充分调查核实,
8 c1 x' L3 A: q仍无法查实相关事实时,才可以告知投诉人申请劳动仲裁加以解决。享有管辖权的人力资源社会保障行政部门未经充分调查核实,便告知举报人申请劳动仲裁解决争议的,属于不履行法定职责的行政违法行为。0 g4 J! V0 o% D6 a
【评析】! R: `% U3 p4 Q; e: a. G& p4 ]
从省人社厅和最高法院的处理意见可以看出:到劳动监察投诉还是去申请劳动仲裁,这是员工的选择权。到底走哪条路,决定权在员工,有关部门不能随意推诿。劳动监察大队不做认真调查,就让员工去劳动仲裁,这是行政不作为。对于行政不作为,员工可以申请行政复议,也可以直接提起行政诉讼。3 q4 y" i  Z3 S; [3 g9 H
有人说,劳动合同到底是怎么解除的,是辞职还是辞退、开除,这些问题太复杂,不应该归劳动监察大队管,应该归劳动仲裁管。但从目前劳动合同法第74条规定来看,劳动合同解除的情况也属于劳动监察的范围。所以,劳动合同到底是怎么解除的?就算公司和员工各执一词,劳动监察也有义务进行调查核实。经过调查核实,如果符合支付经济补偿金的条件,应该责令公司支付。关于拖欠的劳动报酬,比如工资、加班费,这更属于劳动监察大队的职责范围了,员工去投诉,劳动监察是不能简单一句“查不清”就给推出来的。另外,劳动合同法第85条还规定了经济补偿金和不支付劳动报酬、不支付经济补偿的额外赔偿金可以到劳动监察投诉处理。需要注意的是,违法解除劳动合同的赔偿金和上面所说的额外赔偿金不是一回事,违法解除的赔偿金能不能由劳动监察责令支付,这个问题还有些模糊。从劳动合同法第74条的规定来看,劳动监察有义务对劳动合同的解除情况进行监督监察,当然包括对违法解除进行监督监察。经过调查,如果认定了是违法解除,责令支付赔偿金,似乎也是顺理成章的。% [8 d# f" F; g1 z2 T/ f8 X2 P1 g
但还有人说,如果按照劳动合同法第74条和第85条的规定,把这些事都推给劳动监察,那么还要劳动仲裁干什么?这个问题还真是个问题。目前,对于劳动监察、劳动仲裁、劳动司法三种权力的职责划分,确实存在不清楚的情况,在实践中也造成很多相互推诿、扯皮的现象。个人以为,劳动监察应该负责基准性劳动权利和简单的非基准性劳动权利的保障,比较复杂的、非基准性的劳动权利,由劳动仲裁和劳动司法来负责。例如,工资、工时、休息休假、劳动安全卫生(工伤、职业病)、女职工和未成年工特殊保护等这些方面,属于基本权利,应该由劳动监察进行处理。而未签劳动合同双倍工资、绩效工资、奖金福利待遇、劳动合同解除、终止、竞业禁止、员工给公司造成损害、职场性骚扰等这些非基准性劳动权利,应该由劳动仲裁和劳动司法来处理。另外,虽然不是基准性劳动权利,但双方没有争议,这些问题也应该由劳动监察来处理。例如,单位解雇员工,双方均无异议,只是没有开离职证明、没给报失业备案、没有支付经济补偿金,这些没有争议的问题,也应该由劳动监察来处理。简单一句话,突破劳动基准的违法行为和简单无争议的违法行为,应由劳动监察迅速处理。除此之外的不着急的,比较复杂的问题,就不应该找劳动监察了,应该去申请劳动仲裁。
& j1 b% T$ i3 a* f0 l参考案例:最高法院(2019)最高法行申5262号,文中人物为化名。
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